Новый Закон об ООО: время обновить устав

Вряд ли человечеству когда-либо удастся создать идеальный нормативный акт, который предусматривал бы все нюансы определенного явления или процесса. Во-первых, это не логично, ведь даже в наиболее зарегулированных сферах остается пространство для маневра, возможности действовать по своему усмотрению. Во-вторых, это не нужно из-за того, что обстоятельства и взаимоотношения изменяются и корректируются, следовательно, необходима определенная гибкость как от соответствующих сторон, так и от самого закона. Вот и в регулировании деятельности хозяйственных обществ законодательство выступает в качестве дирижера, а не заменяет весь оркестр: роль первой скрипки отдана учредительным документам предприятия. В случае с обществами с ограниченной ответственностью профильный Закон об ООО(1) устанавливает особенности создания и использования устава общества, о которых последнему, его участникам и руководителю стоит помнить. К тому же до 17.06.2019 г.(2) всем обществам с ограниченной ответственностью необходимо привести свои уставы в соответствие с Законом об ООО.

Что должно быть в уставе ООО

Как это ни странно, Закон об ООО в ч.5 ст.11 ограничивается лишь тремя пожеланиями, касающимися обязательных сведений устава. Однако у нас есть и другая нормативка — ч.1 ст.88 ГКУ, ч.2, 4 ст.57 и ч.2, 4 ст.82 ХКУ. Если привести все соответствующие нормы к общему знаменателю, то получится, что учредительный документ ООО должен непременно содержать следующее:

  • полное и сокращенное (при наличии) наименование общества;
  • вид общества;
  • цель и предмет хозяйственной деятельности;
  • состав учредителей и участников;
  • органы управления и контроля общества, их состав, компетенцию, порядок принятия ими решений (в частности, перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов);
  • порядок вступления в общество и выхода из него;
  • порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков;
  • размер и порядок создания уставного капитала и других фондов;
  • размер долей каждого из участников(3), размер, состав и порядок внесения ими вкладов;
  • условия реорганизации и ликвидации.

Также ч.1 ст.33 Закона об ООО требует, чтобы устав содержал порядок проведения общего собрания участников общества.

Обратите внимание! Безусловно, неправомерно будет включать в устав ООО нормы, которые прямо противоречат требованиям законодательства, скажем, позволять увеличение уставного капитала общества, владеющего долей в собственном уставном капитале.

В то же время существует мнение, что учредители не категорично обязаны прописывать в уставе ООО сведения, указанные в ХКУ. Объясняется это тем, что Закон об ООО является специальным законом, следовательно, его нормы имеют приоритет. Вот и Минюст в письме от 07.06.2018 г. № 6623/8.4.3/32-18(4) отметил, что перечень сведений, которые обязательно должны указываться в уставе обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, установлен ст.11 Закона об ООО. Можно предположить: таким образом Минюст согласен признать, что не обязательно отражать в уставе ООО сведения о составе участников, размере и порядке создания уставного капитала, размере долей участников, распределении прибылей и убытков, условиях реорганизации и ликвидации ООО. Но будет ли жизнеспособным отказ от прописывания в уставе общества сведений, указанных в ст.82 ХКУ, сможет окончательно сказать, по-видимому, только судебная практика по этому поводу. Впрочем, она пока отсутствует.

Конечно, либеральный подход к вопросу обязательности прописывания той или иной информации в уставе должен понравиться участникам общества. Так, раньше при изменении хотя бы одного участника необходимо было регистрировать устав в новой редакции, ведь сведения об участниках непременно прописывали в этом документе. Сейчас, поскольку этого не требует Закон об ООО, существует достаточно большое искушение избежать указывания в уставе детальных сведений об учредителях, включая их паспортные данные, регистрационные номера, места регистрации и т.п. А это сэкономит и время, и деньги, по крайней мере в части нотариального удостоверения новой редакции устава. Впрочем, соответствующие сведения однозначно надо зафиксировать в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований без дублирования в уставе.

Что можно предусмотреть в уставе

Устав общества может содержать другие сведения, не противоречащие Закону. Так, в частности, уставом могут быть предусмотрены ограничения изменения соотношения долей участников (ч.3 ст.12 Закона об ООО). Это позволит защитить интересы участников с небольшой долей в уставном капитале. А именно — заблокировать возможность для участника с большинством голосов принимать решение об увеличении уставного капитала за счет собственного вклада, что уменьшит процент голосов других участников. Но такие положения устава должны быть одобрены (а при необходимости — изменены или исключены из устава) единогласным решением общего собрания участников, в котором участвовали все участники общества.

Идем дальше. Из ч.4 ст.82 ХКУ следует, что уставом ООО может быть установлен порядок определения размера долей участников в зависимости от изменения стоимости имущества, внесенного как вклад, и дополнительных взносов участников.

Следующая возможность — установить иной, нежели предусмотренный Законом об ООО шестимесячный, срок для полного внесения участниками своих вкладов в связи с созданием общества (ч.1 ст.14). Для появления соответствующих положений, их изменения или исключения из устава также необходимо стопроцентное единогласие участников. Отсутствие хотя бы одного из них на общем собрании и/или голосование по крайней мере одного из них против таких требований или нейтрально станет препятствием для действия последних.

Еще одно, что можно закрепить в уставе, — дополнительный срок, предоставленный для погашения задолженности по внесению вклада или его части. Он не может превышать 30 дней со дня получения от исполнительного органа общества письменного предупреждения о просрочке (ч.1 ст.15 Закона об ООО).

В уставе можно прописать также:

  • иные, нежели в ст.18 Закона об ООО, сроки для внесения дополнительных вкладов;
  • возможность участников вносить дополнительные вклады без соблюдения пропорций их долей в уставном капитале;
  • право только определенных участников вносить дополнительные вклады в уставной капитал;
  • отмену предусмотренного нормой ст.18 Закона об ООО этапа внесения дополнительных вкладов только теми участниками общества, которые имеют на это преимущественное право(5);
  • иной, нежели в ст.20 Закона об ООО, порядок реализации преимущественного права участников общества на приобретение доли (части доли) другого участника общества, продаваемой третьему лицу, а также иной порядок распределения отчуждаемой доли (части доли) между остальными участниками общества, отказа от реализации такого преимущественного права участников общества;
  • отсутствие у участников общества преимущественного права, установленного ст.20 Закона об ООО;
  • обязанность участника общества, намеревающегося продать долю (часть доли) третьему лицу, провести сначала переговоры о ее продаже с другими участниками общества.

Обратите внимание! Последние три из отмеченных выше положений могут быть внесены в устав, изменены или исключены из него единогласным решением общего собрания участников, в котором участвовали все участники общества.

Не удивляйтесь, но и это еще не все случаи, которые Закон об ООО позволяет оговорить в уставе общества на усмотрение его участников. Так, они вправе предусмотреть:

  • отчуждение доли (части доли) и предоставление ее в залог только при согласии других участников (ч.2 ст.21)(6);
  • иной, нежели кратный кварталу, период, за который могут выплачиваться дивиденды (ч.3 ст.26)(7);
  • иной, нежели шесть месяцев, срок для выплаты дивидендов, который исчисляется со дня принятия решения об их выплате (ч.4 ст.26);
  • возможность создания наблюдательного совета общества, его компетенцию, порядок деятельности, количество членов и порядок их избрания, размер вознаграждения членов наблюдательного совета, порядок прекращения их полномочий (ч.1—3 ст.38);
  • возможность создания и количество членов коллегиального исполнительного органа общества, его название и его председателя (ч.5 ст.39);
  • избрание членов коллегиального исполнительного органа и его председателя списком, кумулятивным голосованием или в ином порядке (ч.6 ст.39);
  • ограничения по сумме, типу, предмету сделок, для принятия решения по которым председатель коллегиального исполнительного органа должен созывать заседание исполнительного органа общества (ч.7 ст.39);
  • перечень вопросов, принятие решения коллегиального исполнительного органа по которым будет требовать большего, нежели простое большинство голосов всех его членов, количества голосов (ч.8 ст.39);
  • возможность каждого или отдельных членов коллегиального исполнительного органа действовать от имени общества без доверенности или возможность всех либо отдельных членов исполнительного органа совершать действия от имени общества без доверенности исключительно совместно (ч.10 ст.39);
  • требование об избрании новых членов или временно исполняющих обязанности для всех членов коллегиального исполнительного органа (ч.13 ст.39);
  • иной, нежели участник (участники), по требованию которого проводится аудит финансовой отчетности, источник оплаты расходов, связанных с проведением аудита (ч.3 ст.41)
  • особый порядок дачи согласия уполномоченными на то органами общества на совершение определенных сделок в зависимости от стоимости предмета сделки или других критериев (ч.1 ст.44);
  • иной, нежели общим собранием, порядок принятия решения о даче согласия на совершение других значительных сделок, кроме отмеченных в ч.2 ст.44 (ч.3 ст.44);
  • порядок дачи согласия на совершение сделок, в которых есть заинтересованность (ч.2 ст.45).

Кроме того, по мнению автора, участники могут прописать в уставе ООО, поскольку это не противоречит законодательству, и норму об уведомлении других участников о своем намерении выйти из общества участником, доля которого в уставном капитале составляет менее 50 процентов. Напомним: такой участник может выйти из общества в любое время без согласия других участников.

Большой массив вопросов, которые участники вправе самостоятельно определить в уставе общества, предусмотрен в Законе об ООО в части общего собрания, его проведения и компетенции:

  • условия, кроме предусмотренных в ч.1 ст.27 Закона об ООО, при которых общее собрание участников не может принимать решения о выплате дивидендов или при которых дивиденды не могут выплачиваться (ч.2 ст.27);
  • иное, нежели пропорциональное размеру его доли в уставном капитале общества, количество голосов участника на общем собрании (ч.3 ст.29);
  • другие, кроме предусмотренных в ч.2 ст.30 Закона об ООО, вопросы, решение которых относится к исключительной компетенции общего собрания участников (ч.4 ст.30);
  • другие, кроме прямо предусмотренных Законом об ООО, случаи созыва общего собрания участников (ч.1 ст.31);
  • иной, нежели исполнительный орган общества, орган, уполномоченный на созыв общего собрания участников (ч.1 ст.32);
  • иной, нежели 30-дневный, срок для уведомления исполнительным органом общества участников о проведении общего собрания (ч.3 ст.32);
  • иной, нежели почтовое отправление с описанием вложения, способ уведомления участников о проведении общего собрания (ч.4 ст.32);
  • иной, нежели 10-дневный, срок для уведомления участников о внесении изменений в повестку дня общего собрания участников (ч.9 ст.32);
  • иной, нежели по местонахождению общества в рабочее время, порядок ознакомления участников общества с документами и информацией, необходимыми для рассмотрения вопросов повестки дня на общем собрании участников (ч.11 ст.32);
  • иное, нежели местонахождение общества, место проведения общего собрания (ч.7 ст.33);
  • иной, нежели открытым голосованием, способ принятия решений общего собрания (ч.1 ст.34);
  • иное количество голосов участников общества (но не меньше, чем большинство голосов), необходимое для принятия решений по вопросам повестки дня общего собрания участников, кроме решений, которые в соответствии с Законом об ООО принимаются единогласно (ч.5 ст.34);
  • полный или частичный запрет на принятие решений общего собрания участников путем опроса (ч.1, 3 ст.36);
  • ограничение на инициирование участником или исполнительным органом проведения опроса для принятия решений общего собрания (ч.4 ст.36);
  • средства электронных коммуникаций, которыми можно направлять участникам запросы с проектом решения по предложенному вопросу (вопросам) для принятия решения общего собрания путем опроса и получать от участников подписанные проекты решений (ч.5, 6 ст.36);
  • иной, нежели 15 дней, срок направления участником подписанного проекта решения в случае согласия с ним при проведении опроса (ч.6 ст.36);
  • требования к удостоверению волеизъявления участников во время опроса, в том числе необходимость нотариального удостоверения подлинности подписи участника общества (ч.7 ст.36);
  •  иная, нежели последний день срока, в течение которого участники должны были направить свои ответы инициатору письменного решения, дата принятия решения при проведении опроса участников (ч.10 ст.36);
  • вопросы процедуры проведения опроса, не предусмотренные Законом об ООО (ч.11 ст.36).

С другой стороны, если какой-либо нюанс не прописали в уставе, то его можно предусмотреть в корпоративном договоре ООО. Согласно последнему участники общества обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом либо воздерживаться от их реализации. В частности, договор может предусматривать условия или порядок определения условий, на которых участник имеет право либо обязан купить или продать долю в уставном капитале (ее часть), а также определять случаи, когда такие право или обязанность возникают (ст.7 Закона об ООО). Детальнее об этом договоре мы поговорим в одном из следующих номеров нашего журнала.

Модельный устав ООО

Этот документ придумали для тех обществ, у чьих участников нет желания, времени или умения, чтобы разработать собственный вариант устава. Им разрешено осуществлять деятельность на основании модельного устава (ч.4 ст.56 ХКУ). Он идентичен для всех ООО, ведь его форма утверждена постановлением КМУ от 16.11.2011 г. № 1182. Последнее еще не претерпело корректировок после вступления в силу Закона об ООО, следовательно, не исключено, что правительство уже вскоре будет его корректировать. Решение об осуществлении обществом деятельности на основании модельного устава принимает общее собрание участников (п.2 ч.2 ст.36 Закона об ООО).

При этом, если субъект хозяйствования создается и действует на основании модельного устава, в решении о создании, которое подписывают все учредители, указывают сведения о его наименовании, цели и предмете хозяйственной деятельности, а также информацию об осуществлении деятельности на основе модельного устава (ч.5 ст.56 ХКУ).

Как утвердить устав ООО

Как уже говорилось выше, осталось совсем немного времени для обновления уставов ООО, поэтому следует упомянуть и о соответствующей процедуре. Кстати, такой порядок действует для утверждения и устава вновь созданного ООО, и первой редакции устава общества, созданного в результате реорганизации(8).

Следовательно, первую редакцию устава подписывают все участники общества. А вот изменения в уже существующий устав должны подписать участники общества, голосовавшие за решение о внесении таких изменений, или лицо, уполномоченное на это органом, принявшим такое решение (то есть общим собранием участников), если это предусмотрено уставом. Имейте в виду: во всех случаях подлинность подписей участников или уполномоченного лица удостоверяется нотариально (ч.2,3 ст.11 Закона об ООО). Такое требование абсолютно логично в качестве препятствия для рейдерского захвата вследствии подделки изменений в учредительные документы, ведь государственный регистратор не сможет убедиться в подлинности подписей участников. А вот нотариус обязан установить личности подписантов и убедиться, что именно они подписывают устав или изменения в него.

Кстати, абзац 2 ч.2 ст.98 ГКУ требует, чтобы решение общего собрания о внесении изменений в устав принималось большинством не менее чем в 3/4 голосов, если иное не установлено законом.

Обратите внимание! Устав ООО следует изложить в письменной форме, прошить и пронумеровать страницы (п.9 ч.1 ст.15 Закона о госрегистрации(9)).


(1)Закон Украины от 06.02.2018 г. № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

(2)До этой даты положения устава общества, не соответствующие Закону об ООО, действуют в части, соответствующей законодательству по состоянию на 17.06.2018 г. (п.3 гл.VIII Закона об ООО). Эта норма не применяется после внесения изменений в устав ООО в период до 17.06.2019 г. (прим. авт.).

(3)Размер доли участника в уставном капитале стоит указывать как в определенной сумме, так и в процентах. Последние должны соответствовать соотношению номинальной стоимости доли участника и всего уставного капитала общества. Объяснение здесь следующее: ч.3 ст.80 ХКУ гласит об уставном капитале ООО, разделенном на доли, размер которых определяется учредительными документами, а ч.1 ст.12 Закона об ООО — что этот уставный капитал состоит из номинальной стоимости долей его участников, выраженных в национальной валюте (прим. авт.).

(4)Опубликовано: БухгалтерияUA. — 2018. — № 10. — С.41.

(5)Здесь преимущественное право заключается в том, что каждый участник имеет его на внесение дополнительного вклада в пределах суммы увеличения уставного капитала пропорционально его доле в уставном капитале. Третьи лица и участники общества могут сделать дополнительные вклады после реализации каждым участником своего преимущественного права (или отказа от реализации такого права). Такая отмена этапа означает, что третьи лица смогут сразу приобщиться к внесению дополнительных вкладов для увеличения уставного капитала (прим. авт.).

(6)Соответствующее положение может быть внесено в устав или исключено из него единогласным решением общего собрания участников, в котором участвовали все участники общества (прим. авт.).

(7)Подробнее о дивидендах участников ООО см.: Токар Н. Новый Закон об ООО: дивиденды // БухгалтерияUA. — 2018. — № 23. — С.11—13.

(8)Если общество создается в результате реорганизации, и при этом участники общества будут иметь меньший объем прав по отчуждению своих долей либо по выходу из общества, чем имели участники (акционеры) правопредшественника, или если такие права сужаются либо ограничиваются по сравнению с правами участников (акционеров) правопредшественника, то первая редакция устава такого общества принимается единогласным решением всех участников (ч.4 ст.11 Закона об ООО).

(9)Закон Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований».